INBRENG ONDERNEMING - 25.05.2020

Wat kan er na een geruisloze omzetting?

Soms is het voor een ondernemer voordeliger om zijn onderneming in een BV onder te brengen. Er zijn verschillende mogelijkheden om een IB-onderneming om te zetten.

Door de onderneming onder te brengen in een BV, is men als ondernemer niet meer persoonlijk aansprakelijk voor het bedrijf. Ook kan de BV soms belastingvoordelen opleveren ten opzichte van een IB-onderneming en is het eenvoudiger een zelfstandig deel te verkopen.

Ruisende inbreng

Wanneer een IB-onderneming wordt ingebracht in een BV, wordt in beginsel geacht dat de onderneming is gestaakt. Er is sprake van een ruisende inbreng van de onderneming in de BV. Er moet dan worden afgerekend over de stille reserves, fiscale reserves en goodwill van de onderneming. Een nadeel hiervan is dat er vaak geen liquide middelen beschikbaar zijn om de belastingheffing te voldoen. Om te voorkomen dat een ondernemer in financiële problemen komt, is de faciliteit voor geruisloze inbreng in het leven geroepen.

Geruisloze inbreng

De geruisloze inbreng geeft een IB-ondernemer onder voorwaarden de mogelijkheid zijn onderneming fiscaal geruisloos in te brengen in een BV. Dit betekent dat vanuit fiscaal oogpunt er geen sprake is van een staking van de onderneming. De stille reserves, fiscale reserves en goodwill van de onderneming kunnen tegen de fiscale boekwaarden worden doorgeschoven naar de BV. De belastingclaim die zou ontstaan in de IB, wordt omgezet in een Vpb-claim en een ab-claim.

Voorwaarden Er moet aan de hiernavolgende verschillende wettelijke voorwaarden worden voldaan om gebruik te maken van de faciliteit voor geruisloze omzetting.

  • Er mag geen wijziging zijn van het belang in het bedrijfsvermogen. De oprichters dienen in eenzelfde verhouding gerechtigd te zijn tot het aandelenkapitaal als dat ze waren tot het ondernemingsvermogen.
  • Het verzoek voor een geruisloze inbreng dient schriftelijk te worden ingediend bij de Belastingdienst.
  • De inbrenger dient ondernemer of medegerechtigde te zijn voor de IB.

Naast deze voorwaarden zijn er ook nog de door de minister gestelde (standaard)voorwaarden. Deze voorwaarden zijn er onder andere om fiscale claims zeker te stellen, de hoogte van de verkrijgingsprijs te bepalen en de mogelijkheid tot geruisloze inbreng met terugwerkende kracht toe te staan.

Ondernemerschap

Er kan geen gebruik worden gemaakt van een geruisloze omzetting indien de IB-ondernemer na de omzetting in de BV alsnog winst geniet uit deze onderneming. Dit komt naar voren in een zaak van 10 april 2020 bij de Hoge Raad (ecli:nl:hr:2020:645) . Belanghebbenden hadden hun boerderij in Nederland verkocht en vervolgens een boerderij gestart in Canada. De onderneming werd ingebracht in een BV. Kort na de inbreng van de onderneming in de BV zijn belanghebbenden in Canada een partnership aangegaan met de BV. Belanghebbenden dienden een verzoek in tot geruisloze inbreng in de BV. De inbreng van een IB-onderneming in een BV kan enkel geruisloos plaatsvinden indien de belastingplichtigen niet langer ondernemers zijn in deze onderneming. Volgens het hof waren belanghebbenden vanwege het partnership wat zij met de onderneming waren aangegaan, nog wel ondernemer. Ze bleven namelijk winst uit deze onderneming genieten. Het hof oordeelde dat het niet mogelijk was om gebruik te maken van de faciliteit voor geruisloze inbreng.

Hoge Raad In cassatie heeft de Hoge Raad ingestemd met het oordeel van het hof. De faciliteit voor de geruisloze inbreng is niet van toepassing als de IB-ondernemers ook na de omzetting winst uit de onderneming blijven genieten. Tevergeefs doen belanghebbenden een beroep op een goedkeuring. Op grond van deze goedkeuring is een onttrekking van vermogensbestanddelen vanwege de geruisloze omzetting toegestaan. Deze goedkeuring is echter alleen van toepassing indien er geen sprake is van een zelfstandig deel van de ingebrachte onderneming. De Hoge Raad ziet de gerechtigheid van belanghebbenden wel als een zelfstandig deel en verwerpt daarom het beroep op deze goedkeuring.

Wat kan er wel?

Uit de hiervoor besproken casus komt naar voren dat er geen gebruik kan worden gemaakt van de faciliteit voor geruisloze inbreng, omdat belanghebbenden winst uit deze onderneming blijven genieten. De vraag is dan wanneer er wel gebruik kan worden gemaakt van de mogelijkheid tot geruisloze omzetting. Als eerste is het van belang dat er sprake is van een echte onderneming. Hierbij dient het te gaan om een naar Nederlands recht opgerichte NV of BV. Tevens dient de inbrenger ondernemer te zijn voor de inkomstenbelasting. Voor de toepassing geruisloze inbreng dient de ondernemer een schriftelijk verzoek in te dienen bij de Belastingdienst. Verder mogen de aandelen gedurende de eerste drie jaar in beginsel niet worden vervreemd.

Tijdstipinbreng De geruisloze omzetting gebeurt in de praktijk vaak met terugwerkende kracht naar 1 januari. Dit is mogelijk indien de ondernemer voor 1 oktober van het betreffende jaar een intentieverklaring heeft verzonden naar de Belastingdienst. De omzetting dient voor 1 april van het daaropvolgende jaar te zijn afgerond. Voor een ruisende inbreng dient de intentieverklaring voor 1 april van het lopende jaar te worden geregistreerd om terugwerkende kracht te krijgen.

Overdrachtsbelasting

De omzetting van een IB-onderneming naar een BV heeft ook gevolgen voor de overdrachtsbelasting. Als de inbrenger tot dezelfde mate gerechtigd wordt tot het aandelenkapitaal als hij in de ingebrachte onderneming gerechtigd was, is de inbreng vrijgesteld van overdrachtsbelasting. Wel dient de inbrenger aandelen te krijgen voor de inbreng en geldt er een voortzettingseis van drie jaar.

bz-advies

Wordt een IB-onderneming omgezet in een BV, dan dient er goed te worden nagedacht over de wijze van omzetting. Mogelijk kan er gebruik worden gemaakt van de faciliteit voor geruisloze inbreng.

Om een IB-onderneming geruisloos te kunnen inbrengen in een BV, mogen de IB-ondernemers niet langer ondernemer in deze IB-onderneming zijn. Een partnership van de inbrenger met de BV maakt een geruisloze inbreng onmogelijk.

Contactgegevens

Indicator BV | Schootense Dreef 31 | Postbus 794 | 5700 AT Helmond

Tel.: 0492 - 59 31 31 | Fax: 040 - 711 17 00

klantenservice@indicator.nl | www.indicator.nl

 

KvK-nummer: 17085336 | Btw-nummer: NL-803026468B01