DIRECTEUR-GROOTAANDEELHOUDER - 22.06.2020

Borgstelling zonder einde altijd onzakelijk

Uit een recente uitspraak van Rechtbank Gelderland blijkt dat een borgstelling zonder einddatum die ook toekomstige schulden omvat, per definitie onzakelijk is. Wat betekent dit fiscaal? Waar moet u op letten?

Wat speelde er? In deze zaak gaat het om een dga die borg staat voor de groepsfinanciering van zijn vennootschappen. Om deze financiering rond te krijgen staat de dga privé borg voor het geval zijn BV’s niet aan hun verplichtingen richting de bank kunnen voldoen.

Aangesproken door de bank. Op enig moment blijkt dit het geval. De dga wordt door de bank aangesproken op zijn borgstelling en na onderhandeling moet hij € 50.000 aan ABN AMRO betalen.

Hoe zit dit fiscaal?

Bij dga in box 1. In principe valt een borgstelling onder de terbeschikkingstellingsregeling (tbs-regeling). Dit betekent dat een vergoeding die u als dga hiervoor ontvangt van uw BV (de zogenaamde ‘borgstellingsvergoeding’) in box 1 belast is. Op het moment dat u als borg wordt aangesproken, krijgt u een (regres)vordering op uw BV. U heeft immers namens uw BV een schuld voldaan.

Verliesneming. Omdat deze regresvordering veelal waardeloos is (uw BV kon al niet meer aan zijn verplichtingen voldoen), kan deze worden afgewaardeerd tot nihil. Deze afwaardering vindt dan ook plaats onder de tbs-regeling. Zodoende kunt u deze afwaardering als verlies in box 1 opvoeren en daarmee flink wat belasting terugvragen.

Borgstelling onzakelijk?

Vergoeding. Fiscaal kan er echter wel sprake zijn van een onzakelijke borgstelling. Dit is een borgstelling die u uit hoofde van uw aandeelhouderschap bent aangegaan en niet op zakelijke gronden. Dit wordt getoetst door te kijken of er een borgstellingsvergoeding bepaald kan worden, waartegen een onafhankelijke derde eenzelfde borgstelling zou willen aangaan. Deze vergoeding mag dan niet in feite winstdelend zijn.

Ook voor toekomstige schulden. In de zaak voor Rechtbank Gelderland (ECLI:NL:RBGEL:2020:61) blijkt de borgstelling omvangrijk te zijn. De borgstelling ter grootte van € 65.000 geldt namelijk niet alleen voor de huidige bancaire financiering, maar ook voor eventuele toekomstige schulden bij ABN AMRO. Bovendien is de borgstelling onbepaald wat de duur betreft. Deze is dus oneindig lang.

Altijd onzakelijk. De rechtbank is het met de inspecteur eens dat bij een dergelijke borgstelling er geen vergoeding kan worden bepaald die niet in feite winstdelend is. Dit komt door de oneindigheid van de borgstelling, alsmede door de onbepaaldheid van de schuldensituatie. Welke onafhankelijke derde wil er immers borg staan voor een BV zonder einddatum en ook nog eens voor toekomstige schulden?

Wat betekent dit concreet?

Box 2. Bij een onzakelijke borgstelling mag het verlies op de regresvordering niet in box 1 worden aangegeven. De borgstelling is dan namelijk aangegaan uit hoofde van het aandeelhouderschap en moet in box 2 afgewikkeld worden. Dit betekent dat het verlies wel leidt tot een verhoging van de verkrijgingsprijs van de aandelen. Dit kan op termijn, na liquidatie van de BV(‘s), nog een fiscaal voordeel opleveren in box 2. Uiteraard wel tegen een lager belastingtarief dan in box 1.

Vergoeding in box 2 aangeven. Weet u al zeker dat uw borgstelling onzakelijk is en is er een borgstellingsvergoeding overeengekomen, geef de vergoeding dan aan in box 2. U betaalt daarover dan minder inkomstenbelasting.

Voor veel dga’s is een privéborgstelling voor een bancaire financiering vaak onvermijdelijk. Ga wel vooraf na wat de fiscale gevolgen zijn indien u als borg wordt aangesproken. Weet u al zeker dat uw borgstelling onzakelijk is, geef de eventuele borgstellingsvergoeding dan aan in box 2. U betaalt hierover dan minder belasting.

Contactgegevens

Indicator BV | Schootense Dreef 31 | Postbus 794 | 5700 AT Helmond

Tel.: 0492 - 59 31 31 | Fax: 040 - 711 17 00

klantenservice@indicator.nl | www.indicator.nl

 

KvK-nummer: 17085336 | Btw-nummer: NL-803026468B01