PENSIOEN IN EIGEN BEHEER - 04.10.2021

Niet uitbetaald pensioen genoten door verrekening

Rechtbank Gelderland oordeelt dat een dga zijn volledige pensioenuitkering heeft genoten door verrekening met een rekening-courantschuld aan zijn BV.

Feiten

Per 14 november 2008 heeft een dga volgens de pensioenovereenkomst met zijn BV recht op een jaarlijkse brutopensioenuitkering van € 95.124. Vanaf 1 juli 2014 verlaagt de BV de jaarlijkse pensioenuitkering naar € 46.680, vanwege financiële omstandigheden. In het verleden heeft de dga zijn woning gefinancierd met leningen van de BV. Eind 2015 is de schuld voor de eigen woning € 1.220.920. Daarnaast heeft de dga een rekening-courantschuld die eind 2015 is opgelopen tot € 978.481. De Belastingdienst legt over de jaren 2015 tot en met 2017 navorderingsaanslagen op, zodat per saldo jaarlijks € 95.124 in de belastingheffing wordt betrokken. De dga is het hier niet mee eens.

Het geschil

Bij Rechtbank Gelderland (ecli:nl:rbgel:2021:3247) is in geschil of de dga de volledige uitkering heeft genoten of niet. Daarvoor onderzoekt de rechtbank eerst of de uitkering vorderbaar en inbaar is.

Vorderbaar

De rechtbank komt tot het oordeel dat het volledige pensioen vorderbaar is. In de pensioenovereenkomst wordt een jaarlijkse uitkering toegezegd. Deze is nog steeds geldig. Er is nadien geen overeenkomst opgesteld waaruit blijkt dat de BV en de dga de jaarlijkse pensioenuitkering hebben verlaagd.

Inbaar

De dga vindt dat de pensioenuitkering niet inbaar is. De BV mag de uitkering niet verrekenen met zijn schulden aan de BV en hij beroept zich daarbij op artikel 7:632 van het Burgerlijk Wetboek. Hierin staat dat een werkgever slechts in uitzonderlijke situaties mag overgaan tot verrekening van het uit te betalen loon met een vordering op de werknemer. De rechtbank verwerpt dit standpunt. Voornoemd artikel geldt alleen tijdens het dienstverband met de dga. Dat dienstverband is er niet meer vanwege de pensionering van de dga. De BV mag het uit te keren pensioen verrekenen met de schulden die de dga aan de BV heeft. De volledige pensioenuitkering is daardoor vorderbaar en inbaar en dus genoten door de dga.

Pensioenaanspraak feitelijk afgekocht

Rechtbank Gelderland komt tot het oordeel dat het volledige pensioen hier door verrekening met een rekening-courantschuld van de dga door de dga is genoten en dus belast is. De conclusie van de rechtbank had ook kunnen zijn dat de dga de volledige pensioenvoorziening feitelijk voorwerp tot zekerheid heeft gemaakt, door in totaal € 2 miljoen te lenen van zijn BV. Dat zou hebben geleid tot integrale belastingheffing over deze pensioenvoorziening. Bij Hof Den Bosch (ecli:nl:ghshe:2021:137) werd in een soortgelijke situatie wel de volledige pensioenvoorziening belast. Een BV heeft eind 2015 geen liquide middelen meer om het pensioen aan de dga uit te keren. Het enige bezit is een vordering op de dga. De dga kan geen verhaal bieden. Het hof oordeelt dat de BV feitelijk met het verstrekken van de geldleningen aan de dga een deel van het pensioen heeft uitgekeerd. De BV kan hierdoor niet langer aan haar verplichtingen voldoen. De pensioenaanspraak is feitelijk voorwerp tot zekerheid geworden. De commerciële waarde van de balansvoorziening (€ 349.363) is volledig belast in box 1 bij de dga. Hof Den Haag (ecli:nl:ghdha:2020:2730) oordeelde dat een pensioenvoorziening voorwerp tot zekerheid was geworden op enig moment voor 2011 en toen had moeten worden belast. Hiervoor is de navorderingstermijn verstreken. De toevoegingen aan de pensioenvoorziening van € 57.808 in 2012 en € 53.670 in 2013 waren gedaan aan een niet toegestane pensioenvoorziening en dus bij de dga belast in box 1. De inspecteur had daarvoor terecht naheffingsaanslagen opgelegd aan de inhoudingsplichtige.

bz-advies

Is er in de BV onderdekking ontstaan door tegenvallende bedrijfsresultaten of beleggingsresultaten, dan kan de dga zijn pensioenaanspraken afstempelen bij ingang van het pensioen (art. 19b lid 8 Wet LB 1964 (overgangsrecht, tekst 2016). Een andere mogelijkheid is de Belastingdienst te verzoeken om te verklaren dat pensioen niet voor verwezenlijking vatbaar is. Vervolgens kan de dga overgaan tot liquidatie van de BV en eventueel afstorting van de wel voor verwezenlijking vatbare pensioenaanspraken.

Rechtbank Gelderland oordeelt dat het volledige pensioen van de dga belast is, omdat het is genoten door verrekening met een rekening-courantschuld van de dga.

Contactgegevens

Indicator BV | Schootense Dreef 31 | Postbus 794 | 5700 AT Helmond

Tel.: 0492 - 59 31 31 | Fax: 040 - 711 17 00

klantenservice@indicator.nl | www.indicator.nl

 

KvK-nummer: 17085336 | Btw-nummer: NL-803026468B01