ONDERNEMER INKOMSTENBELASTING - 28.02.2024

Keuze geruisloos doorschuiven te herzien?

Doorschuifregeling bij overdracht

Een ondernemer kan bij overdracht van zijn onderneming aan een medeondernemer of werknemer een beroep doen op de doorschuifregeling van artikel 3.63 van de Wet inkomstenbelasting 2001. De overdrager hoeft dan niet met de fiscus af te rekenen. Voorwaarde is wel dat overnemer de toekomstige belastingclaim van de overdrager overneemt onder andere door de fiscale boekwaarden van de overdrager voort te zetten. Uiteindelijk wordt de belastingclaim dus gerealiseerd bij de overnemer. Om een beroep te kunnen doen op de doorschuifregeling, gelden de volgende voorwaarden:

• er moet een overdracht van een (zelfstandig deel van een) onderneming of medegerechtigdheid zijn;
• de overdracht moet plaatsvinden aan een medeondernemer of een werknemer;
• deze medeondernemer of werknemer moet minimaal 36 maanden medeondernemer of werknemer zijn ten tijde van de overdracht;
• de voortzetter(s) moet(en) de onderneming voortzetten;
• de voortzetter(s) en de overdrager moeten bij de aangifte om toepassing van de doorschuifregeling verzoeken.

In de zaak voor Hof Den Bosch stond de laatste voorwaarde centraal (ecli:nl:ghshe:2023:3998) .

De casus

Een varkenshouder en zijn echtgenoot gaan op 1 april 2009 met de overdragers een Vof aan. De overdragers oefenden tot 1 april de varkenshouderij in maatschapsverband uit. Op 27 maart 2009 hebben overdragers en overnemers een tweede overeenkomst (de sideletter) gesloten. Hierin is onder meer opgenomen dat de overnemers de onderneming per 1 april 2012 zullen overnemen en de bij de Vof in gebruik en genot ingebrachte bedrijfsmiddelen zullen overnemen voor € 445.000 exclusief omzetbelasting of overdrachtsbelasting. Ook komen partijen overeen dat er gekozen wordt voor geruisloze doorschuiving in de zin van artikel 3.63 van de Wet inkomstenbelasting 2001.Bij akte van 26 november 2013 is het (buiten)vennootschappelijk vermogen van de Vof aan de overnemers geleverd voor € 445.000. In de notariële akte is opgenomen dat partijen in de aangifte IB 2013 een beroep zullen doen op geruisloze doorschuiving. In hoger beroep bij het hof is onder meer in geschil of de overnemers hun gemaakte keuze voor toepassing van de geruisloze doorschuiffaciliteit kunnen herzien.

Herziening keuze?

De rechtbank had eerder geoordeeld dat de keuze voor geruisloze doorschuiving onherroepelijk vaststaat. Partijen hebben hiervoor een gezamenlijk verzoek ingediend en aan alle voorwaarden is voldaan. Voor de rechtbank heeft de inspecteur bovendien verklaard dat de aan de overdragers opgelegde aanslagen IB/PVV 2013 onherroepelijk vaststaan en hierbij de geruisloze doorschuiving is toegepast. De overdragers hebben hiertegen geen bezwaar gemaakt. Uit de aard en de werking van de faciliteit volgt dan volgens de rechtbank dat op een keuze daarvoor niet meer kan worden teruggekomen.In hoger beroep oordeelt het hof dat de tekst van artikel 3.63 van de Wet inkomstenbelasting 2001 en de daarbij behorende parlementaire geschiedenis zich niet uitlaten over het moment waarop de keuze voor de doorschuiffaciliteit uiterlijk kan worden herzien. Het hof deelt de visie van de rechtbank dat zolang de aanslag van het jaar waarin de keuze wordt gemaakt nog niet onherroepelijk is, de keuze kan worden herzien. In hoger beroep is vast komen te staan dat de aan de overdragers opgelegde aanslagen IB/PVV 2013 nog niet onherroepelijk zijn. Daarom is het hof van oordeel dat de overnemer in dit geval kan terugkomen op het door hem gedane verzoek om toepassing van de geruisloze doorschuiving.

Ten slotte Voor toepassing van de doorschuifregeling moeten de voortzetter(s) en de overdrager bij de Belastingdienst bij de aangifte om toepassing van de doorschuifregeling verzoeken. Hof Den Bosch maakt duidelijk dat op een eerder verzoek kan worden teruggekomen. Dit houdt echter op als de aanslag onherroepelijk vaststaat.

bz-advies

Let op dat deze uitspraak niet kan worden doorgetrokken naar andere doorschuifregelingen. Beoordeel per doorschuifregeling tot welk moment een keuze kan worden herzien of gemaakt!