Ook een ontbonden BV kan nog een procedure voeren
Echtpaar. Vera is vanaf de oprichting directeur en enig aandeelhouder (dga) van een BV. In 2019 komen de aandelen van de BV in handen van haar echtgenoot Manuel.
Ontbinding en vereffening. De BV is per 2 november 2021 ontbonden. Manuel is met ingang van deze datum benoemd als vereffenaar. In feite houdt een BV door het ontbindingsbesluit van de algemene vergadering van aandeelhouders op te bestaan, maar de BV kan ‘herleven’ als dit voor afwikkeling van het vermogen nodig is.
Naheffingsaanslag
Werkzaamheden partner. Manuel verricht in 2017 en 2018 werkzaamheden voor de BV. Volgens Manuel ging het om ‘enige werkzaamheden’.
Geen loon. Manuel ontvangt voor zijn werkzaamheden geen loon. De BV houdt voor de werkzaamheden in 2017 en 2018 van Manuel ook geen rekening met de gebruikelijkloonregeling.
Gebruikelijkloonregeling van toepassing. De inspecteur stelt dat Manuel onder de gebruikelijkloonregeling valt en legt aan de BV een naheffingsaanslag met een vergrijpboete op over de periode van april 2017 tot en met 2018.
Naar de rechter
Digitaal. Nadat het bezwaar door de inspecteur is afgewezen, gaat Manuel op 19 juli 2022 digitaal in beroep tegen de naheffingsaanslag. Hij doet dit als gemachtigde van de BV. Manuel was immers benoemd tot vereffenaar van de BV.
Machtiging. Manuel stuurt een machtiging, maar hij stuurt geen kopie van de statuten van de BV mee en het meegestuurde KvK-uittreksel is (te) oud. Let op. Bij het ontbreken van een (juiste) machtiging kan de rechter het beroep niet-ontvankelijk verklaren. Hier was de rechter mild, maar hij had zich ook formeler kunnen opstellen.
De BV ‘herleeft’. Rechtbank Noord-Holland acht het beroep ontvankelijk, ondanks dat de BV al was ontbonden. Deze procedure is namelijk van belang voor de afronding van de vereffening. Ook moet de BV de naheffing kunnen aanvechten, de afloop van een procedure kan immers gevolgen hebben voor de omvang van het vermogen.
Gemachtigde geaccepteerd. De rechtbank acht bewezen dat Manuel, ondanks de gebrekkige machtiging, als gemachtigde kon optreden.
Inhoudelijke beslissing
Fictieve dienstbetrekking. De rechtbank bevestigt de naheffingsaanslag, omdat Manuel in 2017 en 2018 een fictieve dienstbetrekking bij de BV had (ECLI:NL:RBNHO:2023:13501) . Zijn vrouw Vera was in deze jaren aanmerkelijkbelanghouder en Manuel heeft 2017 en 2018 ook werkzaamheden voor de BV verricht.
Vereisten gebruikelijkloonregeling. Voor het toepassen van de gebruikelijkloonregeling is een arbeidsovereenkomst niet nodig, noch een daadwerkelijke loonbetaling.
Geen tegenbewijs. De BV maakt een lager gebruikelijk loon niet aannemelijk, waarbij het volgens de rechtbank niet uitmaakt dat Manuel fulltime voor andere werkgevers werkte. Ook is niet aannemelijk dat de BV het gebruikelijk loon niet kon betalen.
Boete vervalt. De rechter laat de naheffingsaanslag in stand, maar vermindert wel de boete vanwege de (te) lange tijd voordat de zaak werd behandeld.
Maak uw profiel aan om dit advies en vele andere adviezen te kunnen ontdekken.