WERKZAAMHEID - 08.01.2019

Lucratief belang

Lucratief belang De regeling inzake het lucratief belang is met ingang van 2009 in artikelen 3.92b en 3.95b van de Wet inkomstenbelasting 2001 geïntroduceerd. Op grond van deze bepaling wordt het (on)middellijk houden van onder andere aandelen als een werkzaamheid aangemerkt. Dit als de voordelen die daarmee worden behaald mede als beloning voor werkzaamheden van de belastingplichtige of een met hem verbonden persoon worden aangemerkt. Dergelijke voordelen worden vervolgens belast in box 1 als resultaat overige werkzaamheden bij de (on)middellijke houder van de aandelen. Op grond van de Wet IB 2001 wordt hetgeen is opgeofferd voor het lucratief belang geactiveerd op de balans van de werkzaamheid in box 1. De vraag die aan de orde kwam in een lopende procedure is wanneer een verlies in box 1 kan worden genomen inzake het (on)middellijk gehouden lucratief belang.

Middellijk belang

Een aandeelhouder houdt via de vennootschappen A BV en B BV een belang van 10,47% in vennootschap D BV. Het gehouden belang van de aandeelhouder in A BV is een aanmerkelijk belang (box 2). De aandeelhouders van D BV hebben een aandeelhoudersovereenkomst gesloten met daarin een zogenoemde ‘ ratchet bepaling’. Op grond van de ratchetbepaling kan B BV het pakket aandelen onder bepaalde voorwaarden met een extra opslag verkopen. Door deze bepaling kwalificeert het belang van B BV in D BV als een middellijk gehouden lucratief belang (art. 3.92b lid 1 en 4 wet ib 2001) voor de aandeelhouder en dit was verder niet in geschil. B BV heeft voor het belang in D BV een bedrag van € 5,8 miljoen opgeofferd. Als gevolg van een inkoop om niet in 2011 van de gehouden aandelen van B BV in D BV werd ten aanzien van de aandeelhouder de lucratiefbelangregeling beëindigd. Vervolgens heeft de aandeelhouder een verlies van € 5,8 miljoen genomen als (negatief) resultaat overige werkzaamheden box 1. Het Hof Arnhem-Leeuwarden was het daarmee niet eens (ecli:nl:gharl:2017:9460) . Dit aangezien de aandeelhouder zelf niets heeft opgeofferd voor het middellijk gehouden lucratief belang in D BV.

Conclusie A-G

Advocaat-generaal Niessen (ecli:nl:phr:2018:1175) concludeerde dat de aandeelhouder niets heeft opgeofferd voor het middellijk door hem gehouden lucratief belang in D BV en hij dan ook geen verlies lijdt in box 1 als (negatief) resultaat overige werkzaamheden. De A-G merkt hierbij op dat slechts de onmiddellijke houder van een lucratief belang een bedrag opoffert ter verkrijging van een lucratief belang. Het geleden verlies van € 5,8 miljoen komt toe aan D BV en zal onder de deelnemingsvrijstelling vallen. Dat de aandeelhouder geen verlies kan nemen in box 1 wordt bovendien bevestigd in art. 3.95b lid 4 wet ib 2001 . In dit artikel is opgenomen dat een verlies met betrekking tot een middellijk gehouden lucratief belang niet tot het resultaat van een werkzaamheid wordt gerekend. De A-G heeft de Hoge Raad geadviseerd het cassatieberoep van de aandeelhouder ongegrond te verklaren.

bz-advies

Houd er rekening mee dat een lucratief belang in verschillende vormen kan voorkomen. Naast (rechten op) aandelen kan het ook gaan om vorderingen of een kwijtschelding van schulden.

Afsluiting

Naar verwachting zal de Hoge Raad het advies van de A-G volgen. Het geleden verlies van € 5,8 miljoen is dan voor de aandeelhouder niet aftrekbaar in box 1 als negatief resultaat overige werkzaamheden. Het verlies dat B BV heeft geleden ter zake van het aandelenbelang in D BV werkt echter wel door naar de waarde van het aanmerkelijk belang dat de aandeelhouder houdt in A BV. In zoverre heeft de inkoop van eigen aandelen om niet door D BV fiscale gevolgen voor de aandeelhouder.