DGA - 02.05.2025

Verlies uit borgstelling van dga aftrekbaar?

Theorie niet in praktijk. In theorie staat een BV los van zijn aandeelhouders. Toch komt het in de praktijk vaak voor dat de dga van een BV privé borg moet staan als de BV voor een lening bij de bank aanklopt. De vraag is of een hieruit voortvloeiend verlies bij de dga aftrekbaar is als hij als borg wordt aangesproken als de BV de lening niet kan terugbetalen en van welke factoren dit afhankelijk is. In een zaak die onlangs speelde voor Rechtbank Noord-Holland (ECLI:NL:RBNHO:2024:14015) werd deze vraag beantwoord. Wat besliste deze?

Overname BV

In de hiervoor genoemde zaak ging het om een BV die een andere BV wilde overnemen. Deze BV verhuurde en exploiteerde jachten en voor de overname was een bedrag benodigd van ruim € 4,2 miljoen. De bank wilde een en ander wel financieren, maar eiste ter zekerheid dat de dga van de overnemende BV borg zou staan voor een bedrag van € 375.000. Deze ging hiermee akkoord, onder meer omdat de dga van de verkopende partij zich garant stelde voor een bedrag van € 125.000.

Dga aangesproken als borg. Helaas ging de overgenomen BV failliet en de bank sprak de dga aan voor het afgesproken bedrag van € 375.000. Deze moest uiteindelijk voor het hele bedrag opdraaien, omdat de dga van de verkopende partij inmiddels ook failliet was gegaan. De dga wilde het verlies van € 375.000 ten laste van zijn inkomen brengen. De inspecteur ging hiermee echter niet akkoord, omdat er naar zijn mening sprake was van een onzakelijke borgstelling. Daarop stapte de dga naar de rechter.

Zakelijke borgstelling? De rechtbank boog zich over de vraag of er al dan niet sprake was geweest van een zakelijke borgstelling. De rechtbank overwoog dat het bedrag van de borgstelling in relatie tot het totale bedrag van de lening slechts beperkt was geweest. Ook speelde het een rol dat de verkopende partij voor 1/3 deel van de borgstelling garant had gestaan. Dat deze garantstelling uiteindelijk waardeloos bleek te zijn deed niet ter zake, omdat de garantstelling beoordeeld moest worden op het moment dat de transactie werd afgesloten en toen was de garantsteller nog niet failliet.

Winstgevend of niet?

De rechtbank achtte het ook van belang dat het overgenomen bedrijf op grond van de feiten als potentieel winstgevend moest worden aangemerkt op het moment dat de koop gesloten werd. De bank was immers bereid geweest een lening van € 4,2 miljoen te verstrekken, had daarnaast toegezegd extra investeringen in het bedrijf te willen plegen en ook uit taxaties van de vloot bleek dat de overeengekomen prijs niet onzakelijk was. De dga werd dan ook in het gelijk gesteld en kon het bedrag van de borgstelling als negatief resultaat uit overige werkzaamheden ten laste van zijn inkomen brengen.

Wat kunt u hiervan opsteken?

Moet u als dga borg staan, loopt het fout en wordt u hierop aangesproken, dan is uw verlies in beginsel aftrekbaar als u aannemelijk kunt maken dat er sprake was van een zakelijke borgstelling. U dient dit met feiten en omstandigheden aannemelijk te maken, net zo goed als de inspecteur het tegendeel aannemelijk moet maken als hij het hiermee niet eens is. Zorg er daarom dan ook voor dat u bij een borgstelling zakelijke voorwaarden afspreekt, zoals u ook bij soortgelijke zakelijke deals zou doen.